Toplumda daha çok aldatma olarak dillendirilen zinanın gerçekleşmesi durumunda boşanmaya karar verilebilmesi için bazı şartların gerçekleşmiş olması gerekmektedir.
Zina nedeniyle boşanma davası açılabilmesi için; evlilik koşulu, kusur koşulu ve cinsel ilişki koşulunun gerçekleşmiş olması gerekmektedir. Haliyle yalnızca duygusal birlikteliğin zina sayılması mümkün olmayacağından zina sebebine dayalı boşanma talebi kabul edilmeyecektir; ancak bu davranış, evlilik birliğinin temelinden sarsılması (TMK m.166) gibi genel boşanma sebebi kapsamında değerlendirilebilir.
Zina nedenli boşanma davası açılabilmesi için eşlerden birinin eşi dışındaki birisiyle bilerek ve isteyerek cinsel ilişki kurması gerekmektedir. Zina sebepli boşanma davasında bu cinsel ilişkinin ispatı halinde zina sebebine dayalı olarak boşanmaya karar verilecektir. Cinsel ilişki; cinsel organ veya organların her türlü şekilde birleşmesi yahut temasıdır.
Zina nedeniyle boşanma davası kabul edildiğinde özellikle tazminat ve mal rejimine ilişkin olarak birçok sonuç ortaya çıkmaktadır. Bununla birlikte zina sebebine dayalı davalarda ispat güçlüğü nedeniyle sonuca ulaşmak her zaman mümkün olmamaktadır. Zina sebebine dayalı boşanma davalarında delillerin hukuka uygun biçimde toplanması ve sunulması önem taşır.
ZİNA SAYILAN DAVRANIŞLAR
A. Kişiye Göre Kurulan Cinsel İlişki
1. Heteroseksüelle Cinsel İlişki
Duygusal ve cinsel olarak karşı cinsten olanları arzulayıp tercih eden kişilere heteroseksüel denir. Eş dışında başka bir karşı cinsle kurulan heteroseksüel cinsel ilişki zina sayılacaktır ve ispatı halinde zina nedenli olarak boşanmaya karar verilecektir.
2. Heteroseksüel Olmayanla Cinsel İlişki
Duygusal ve cinsel olarak karşı cinsten olanları tercih etmeyen ilişkilerdir.
a. Eşcinselle / Homoseksüelle Cinsel İlişki
Duygusal ve cinsel olarak kendi cinsinden olanları tercih eden, hemcinsine ilgi duyan kişilere eşcinsel denir. Gey, lezbiyen ve biseksüelle gerçekleştirilen cinsel ilişki zina sayılır. Eşcinsel ilişki zina sayılacağından boşanma davası açılabilir.
b. Transgenderle Cinsel İlişki
Kendisini biyolojik cinsine ait hissetmeyen ve bu nedenle biyolojik cinsiyetiyle uyumlu olmayan kişiler transgender olarak adlandırılır. Transseksüelle veya travestiyle gerçekleştirilen cinsel ilişki zina sayılır. Bu nedenle zina sebepli boşanma davası açılabilir.
B. Kurulma Şekline Göre Cinsel İlişki
Eşlerden birinin üçüncü bir kişiyle kurduğu her şekildeki cinsel ilişki nedeniyle zina nedenine dayalı boşanma davası açılabilir. Kısacası doğal ya da doğal olmayan yoldan kurulan cinsel ilişki zina sayılır. Bu durumda grup olarak kurulan cinsel ilişki de zina sayılacaktır.
C. Eksik Kalkışma Durumu
Zina için gerekli ve yeterli ortama girilmiş ancak elde olmayan sebeplerle eylem tamamlanmamışsa bunun zina sayılıp sayılmayacağı tartışmalıdır; bu durum en azından evlilik birliğinin temelinden sarsılması (TMK m.166) kapsamında boşanma sebebi olarak ileri sürülebilir.
D. Sayı Yönünden Cinsel İlişki
Eşlerden birinin evlilik dışı üçüncü bir kişiyle bilerek ve isteyerek bir kere cinsel ilişkiye girmesi zina nedenli boşanma davası için yeterli olacaktır. “Sadece bir kere oldu” savunması bu nedenle sonuca etki etmemektedir.
E. Cinsel İlişkiye Girilen Kişinin Etkisi
Zinanın boşanma sebebi olabilmesi için cinsel ilişkiye girilen kişinin; medeni halinin, statüsünün, duygusal bağının, yaşının, cinsel yöneliminin, cinsiyetinin ve cinsel ilişkiye girilen yerin önemi yoktur. Her durumda yapılan cinsel ilişki zina sayılacaktır.
Zina Sayılmayan Davranışlar
Hayvanla, ölüyle, cinsel objeyle gerçekleştirilen cinsel eylemler zina sayılmaz. Yapay döllenme de zina sayılmayacaktır. Aşıkane hareketler, cinsel içerikli iletişim ve bakım nedeniyle kalma durumu da zina sayılmaz. Ancak bazı hallerde başkaca boşanma sebepleri oluşmuştur. Bu nedenle zina haricindeki boşanma sebeplerinden birine veya birkaçına dayalı olarak boşanma davası açılabilir.
Av. Harun Raşit Özdemir
